Le changement est inévitable. La planification successorale intelligente consiste à planifier quels ifs – et cela devrait inclure la façon dont les bénéficiaires utiliseront et interagir avec toutes les fiducies que vous pourriez mettre en place.
Lorsque vous envisagez la nomination d’un fiduciaire d’entreprise, vous devez également considérer la possibilité que, à l’avenir, quelqu’un puisse vouloir se débarrasser du fiduciaire d’entreprise – ou modifier la confiance d’une autre manière.
Les raisons de modifier un fiduciaire d’entreprise varient et vous devez les rendre compte lors de la rédaction d’une fiducie. (Pour quelques réflexions à ce sujet, lisez mon article en choisissant un fiduciaire d’entreprise: les avantages et les inconvénients.)
Par exemple, vous avez peut-être une relation étroite aujourd’hui avec une équipe de personnes qui travaillent pour cette fiduciaire d’entreprise, mais ils quittent l’entreprise.
Bien qu’ils soient le bon choix aujourd’hui, il est possible que ce fiduciaire ne soit pas le bon choix à l’avenir pour vos enfants, petits-enfants ou bénéficiaires.
Il est également plausible que la société détenant la charte de fiducie, qui lui permet de servir de fiduciaire d’entreprise, puisse changer de manière qui en fait un mauvais choix pour la fiducie rédigée et les bénéficiaires de la fiducie. Si c’est le cas, quelles sont les prochaines étapes?
Avant de traiter ce que vous devez envisager de manière proactive dans les dispositions de la fiducie, il est important de comprendre les options disponibles pour modifier une fiducie – même des fiducies irrévocables – à l’avenir.
Quelles options sont disponibles pour modifier une fiducie?
Lors de la signature d’un accord de fiducie qui servirait au mieux les bénéficiaires à l’avenir, vous reconnaîtrez probablement que vous n’avez aucune idée de ce que l’avenir nous réserve. Comprendre cela ouvre la porte à la création de termes de confiance flexibles qui peuvent accueillir les changements futurs.
Même si certaines fiducies sont «irrévocables», il existe des moyens de les changer, et certains sont plus faciles que d’autres.
Le moyen le plus simple de modifier une confiance irrévocable est de nommer quelqu’un (par exemple, un protecteur de fiducie) lorsque vous créez la confiance qui peut modifier des dispositions de confiance spécifiques dans certaines circonstances et comme le besoin s’en fait valoir.
Bien sûr, il s’agit d’un outil puissant, donc un avocat rédigeant l’accord de confiance voudra s’assurer que cette puissance n’est pas illimitée. Après tout, le créateur de la fiducie veut être convaincu que l’accord de fiducie qu’elle signe est ce qui régira les fiducies des descendants dans le futur.
Pour les accords de confiance qui ne contiennent pas de dispositions pour modifier l’accord de confiance irrévocable, il existe toujours des moyens d’améliorer les fiducies si les choses changent ou si une disposition de fiducie ne fonctionne pas exactement comme prévu. Par exemple:
Décantation. Un fiduciaire peut «décanter» une fiducie en transférant les actifs de la fiducie de l’ancienne fiducie dans une nouvelle fiducie qui s’adapte plus étroitement au fiduciaire et que les bénéficiaires de la fiducie conviennent ont été destinés par le créateur de la fiducie.
La décantation est parfois autorisée par la loi de l’État et souvent incluse comme option dans les dispositions d’une fiducie irrévocable par l’avocat de rédaction.
Parfois, ce processus de décantation est utilisé pour tenir compte des changements de la loi qui peuvent entraver l’administration efficace de la fiducie.
Un accord de règlement non judiciaire (NJSA). Pour les États qui ont adopté le Code de la confiance uniforme, il peut être possible pour les personnes intéressées par la fiducie d’entrer dans une NJSA pour modifier une fiducie irrévocable.
Il existe certaines limites aux modifications qui peuvent être incorporées dans une NJSA, mais c’est une autre façon d’introduire une certaine flexibilité lorsqu’il y a des problèmes d’administration d’une confiance irrévocable.
Reformant la confiance. Peut-être la méthode la plus lourde pour modifier une confiance irrévocable consiste à reformer complètement la confiance. Ce processus oblige à demander à un tribunal de modifier l’accord de confiance, et probablement uniquement dans les circonstances où ni la décantation ni la NJSA ne sont une option (peut-être parce que les parties requises ne peuvent parvenir à un accord).
Parce que cette méthode nécessite d’aller en justice, c’est probablement une option plus coûteuse qui prendra plus de temps que les options précédentes.
Comment protège-t-on contre ces possibilités et autres à l’avenir? Il peut ne pas être possible d’inclure des dispositions de confiance qui atténuent tous les changements possibles, mais de nombreux avocats sont capables d’ajouter de la flexibilité aux accords de confiance pour éviter les changements de temps et potentiellement coûteux.
Dispositions de confiance et fiduciaires d’entreprise
Quelles dispositions doivent être incluses lors de la rédaction d’une fiducie qui sera gérée par un fiduciaire d’entreprise?
Bien que vous ne puissiez pas prédire ce qui peut changer, vous pouvez identifier le type de modifications qu’un protecteur de fiducie peut modifier dans un accord de confiance – et vous pouvez empêcher le fiduciaire de participer à ces modifications.
Autrement dit, en fonction de la modification d’une fiducie, un fiduciaire peut résister à le faire. En excluant le fiduciaire du processus de décision, vous pouvez également éliminer la possibilité que les fiduciaires agissent dans leur propre intérêt.
Pour éviter l’utilisation d’un statut de décantation ou d’une NJSA à l’avenir, voici quelques questions qui peuvent être abordées dans un accord de confiance.
Voulez-vous que le fiduciaire d’entreprise puisse être d’accord ou en désaccord avec des modifications?
Gardez à l’esprit que si le fiduciaire d’entreprise doit être d’accord, cela allongera certainement le processus de modification de la confiance. Les services juridiques et de conformité des entreprises devront examiner, analyser et approuver, et ce processus se produit rarement rapidement.
L’accord de fiducie autorise-t-il le paiement des dépenses de modification de la fiducie?
S’il y a des dépenses associées aux modifications de la confiance, assurez-vous que la fiducie permet de payer avec les actifs de la fiducie. Sinon, le syndic peut s’opposer à l’utilisation d’actifs de fiducie pour payer les factures associées aux modifications.
Quel type de circonstances peut être abordé par une modification de la confiance?
C’est un problème incroyablement important. Bien que vous ne puissiez pas prédire tous les changements possibles, essayez de prédire certains des changements les plus importants et les très probables et les inclure.
Si les dispositions pertinentes de l’interne du Code des revenus changent, quelqu’un a-t-il la possibilité de modifier la confiance pour les accueillir?
Souvent, un accord de fiducie envisage et prévoit la capacité d’un protecteur de fiducie à modifier une fiducie si le code fiscal change et qu’une ou plusieurs dispositions de fiducie reposent spécifiquement sur la disposition modifiée du code fiscal.
Existe-t-il un mécanisme pour supprimer / remplacer un fiduciaire d’entreprise?
Devez-vous remplacer le syndic par un autre fiduciaire d’entreprise? Y a-t-il des exigences dans l’accord de fiducie qui spécifient ou limitent les fiduciaires qui peuvent être sélectionnés et nommés? Ce sont des questions importantes à répondre, peu importe qui sert de fiduciaire, mais elles sont particulièrement vitales lorsqu’un fiduciaire d’entreprise sert parce que les fiduciaires d’entreprise refusent souvent de démissionner.
Qui peut supprimer un fiduciaire? Est-ce un processus facile? Le processus est-il trop facile?
Parfois, lorsque vous créez une fiducie, vous craignez que les bénéficiaires puissent supprimer et remplacer les fiduciaires comme un moyen de contrôler lorsque (et comment) ils reçoivent des distributions. S’il est trop facile de retirer un fiduciaire, cela peut entraîner la suppression des fiduciaires encore et encore jusqu’à ce que les bénéficiaires en trouvent un qui fera ses enchères.
La restriction de la fréquence que les bénéficiaires peuvent remplacer un fiduciaire peuvent dissuader. La fréquence se résume à des circonstances individuelles et pourrait, par exemple, un changement une fois tous les cinq ans.
S’il existe un conflit entre les bénéficiaires et le fiduciaire d’entreprise, le fiduciaire d’entreprise peut-il utiliser les actifs de fiducie pour payer pour défendre ses actions?
Existe-t-il des limites au type d’actions que le fiduciaire peut utiliser les actifs de confiance pour défendre? La possibilité d’utiliser des actifs de fiducie pour payer les dépenses associées à la défense des actions du fiduciaire d’entreprise est souvent une exigence avant qu’un fiduciaire d’entreprise n’accepte de servir.
Considérez, cependant, que vous souhaitiez limiter le type d’actions pour lesquelles un fiduciaire peut utiliser des actifs de confiance pour défendre ses actions, inactions ou erreurs. Une telle autorité est parfois limitée aux actions qui ne sont pas le résultat d’une négligence ou d’une mauvaise foi.
Un autre fiduciaire peut-il être nommé pour servir avec le fiduciaire d’entreprise?
La nomination d’un membre de la famille en tant que co-troisième peut atténuer la nature impersonnelle d’un fiduciaire d’entreprise qui sert seul. Généralement, il existe une disposition qui permet au syndic de nommer un co-tract.
Souvent, les fiduciaires ont besoin ou souhaitent d’aide avec l’administration de la confiance, alors pourquoi entraver leur capacité à obtenir de l’aide?
Si vous choisissez un fiduciaire d’entreprise, vous avez probablement une famille complexe, des actifs de confiance complexes ou des circonstances complexes. Il est important de comprendre quelles options sont disponibles pour modifier une fiducie à l’avenir afin d’atténuer le mieux les obstacles potentiels que les bénéficiaires peuvent être confrontés.
Et prendre soin de répondre aux dispositions qui doivent être incluses lors de la nomination d’un fiduciaire d’entreprise. Sinon, la structure pourrait laisser les bénéficiaires de la confiance se sentir impuissants.
