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Pour de nombreuses familles très fortunées – celles qui disposent de 30 millions de dollars ou plus et qui ont passé des décennies à constituer une richesse importante – la protection des actifs peut ressembler à la construction d’une forteresse en temps de paix. Vous espérez qu’il n’a jamais été testé, mais vous dormez mieux en sachant qu’il est là.
Dans le monde d’aujourd’hui, un simple procès, un différend commercial ou une réclamation opportuniste peut menacer la stabilité pour laquelle vous avez travaillé si dur.
Malgré cette réalité, seulement un tiers environ des familles très fortunées déclarent avoir mis en place des plans de protection de leurs actifs. Cela signifie que la plupart n’ont pas judicieusement intégré la protection de leurs actifs dans leur stratégie patrimoniale globale.
La confusion est une raison courante de l’inaction. La protection des actifs peut être complexe, et même les conseillers bien intentionnés ont parfois du mal à expliquer les options dans un langage simple ou à intégrer l’atténuation des risques à la planification successorale.
Un domaine qui suscite souvent de l’incertitude est l’utilisation de fiducies de protection d’actifs, en particulier la compréhension des différences entre les fiducies de protection d’actifs nationales (DAPT) et les fiducies de protection d’actifs étrangères ou offshore (FAPT).
Les deux peuvent bien fonctionner, mais ils offrent différents niveaux de protection et sont adaptés à différentes circonstances.
Pourquoi les fiducies offshore peuvent offrir une protection plus solide
Une fiducie nationale fonctionne entièrement dans le cadre du système juridique américain. Même si vous choisissez un État doté de lois strictes en matière de protection des actifs, les tribunaux de votre État d’origine risquent de ne pas honorer ces protections, surtout si votre État est sceptique à l’égard des fiducies auto-réglées.
Étant donné que tout se trouve aux États-Unis, les créanciers peuvent s’appuyer sur des tribunaux et des processus familiers pour récupérer leurs actifs. Pour les familles ayant des intérêts dans plusieurs États ou profils publics, cela peut constituer une vulnérabilité significative.
Les fiducies offshore changent le terrain juridique. Un créancier ne peut généralement pas transférer un jugement américain dans une juridiction offshore et le recouvrer automatiquement.
Ils doivent souvent recommencer à zéro, en engageant un avocat local, en versant des cautions et en plaidant dans le cadre d’un système juridique intentionnellement conçu pour être difficile pour les étrangers.
Cette difficulté et ce coût supplémentaires peuvent dissuader le dépôt de poursuites en premier lieu. Pour les familles qui recherchent une plus grande marge entre leurs actifs et leurs réclamations potentielles, cette distance peut s’avérer très précieuse.
Le timing compte également. Ni les fiducies nationales ni les fiducies étrangères ne peuvent protéger en toute sécurité les transferts effectués après l’apparition de problèmes. Les fiducies nationales exigent souvent une période d’attente – généralement de deux à quatre ans – avant que les transferts ne deviennent plus difficiles à contester, et certaines règles fédérales peuvent autoriser des contestations allant jusqu’à 10 ans.
De nombreuses juridictions étrangères offrent des périodes de contestation plus courtes et des protections légales plus strictes, mais seulement si vous planifiez à l’avance. Il est trop tard d’attendre qu’un procès se profile à l’horizon, quelle que soit la complexité de la structure.
Il existe également une différence dans la manière dont les tribunaux peuvent exercer des pressions. Aux États-Unis, un juge peut ordonner à un constituant de la fiducie de rapatrier ses actifs. Si le constituant ne s’y conforme pas – même s’il ne contrôle plus la fiducie – les tribunaux peuvent recourir à des sanctions pour outrage.
En revanche, les administrateurs étrangers ne sont pas soumis aux ordonnances des tribunaux américains et sont souvent tenus par la législation locale d’ignorer les instructions émises sous la contrainte. Cette séparation peut réduire l’endettement d’un créancier et protéger l’intégrité de la structure.
L’endroit où les actifs sont détenus est également important. Les fiducies offshore sont plus efficaces lorsqu’elles sont associées à des comptes, des sociétés ou des investissements offshore. Les fiducies nationales détiennent généralement des actifs américains, qui sont plus facilement accessibles aux tribunaux et aux créanciers américains.
Coût, confidentialité et considérations pratiques
Les fiducies nationales sont généralement plus simples et moins coûteuses à créer et à entretenir. Les fiducies offshore coûtent plus cher et nécessitent des fiduciaires étrangers agréés.
Pour les familles confrontées à des risques commerciaux importants, à une visibilité publique ou à une vie transfrontalière, le coût supplémentaire est souvent considéré comme une gestion prudente des risques plutôt que comme une dépense.
Les règles fiscales sont globalement similaires dans la mesure où les deux types de fiducies peuvent être structurées de manière à être fiscalement avantageuses, mais les fiducies offshore sont soumises à des exigences de déclaration supplémentaires aux États-Unis.
Avec des conseillers expérimentés, ces problèmes sont gérables, mais ils doivent être compris dès le départ.
La confidentialité est un autre différenciateur. Les fiducies nationales sont soumises aux règles américaines en matière de découverte, qui peuvent obliger à la divulgation dans le cadre d’un litige. De nombreuses juridictions offshore offrent des protections de confidentialité plus strictes, ce qui peut être important pour les familles cherchant à résoudre discrètement des problèmes sensibles.
En fin de compte, le choix entre une fiducie nationale, une fiducie offshore ou une approche hybride dépend de votre profil de risque, de votre état de résidence, des types de responsabilité auxquels vous êtes confronté et du degré de séparation que vous souhaitez entre vos actifs et vos créanciers potentiels.
Une brève auto-évaluation : une fiducie de protection d’actifs offshore est-elle faite pour vous ?
Si vous répondez oui à cinq ou plusieurs des questions suivantes, il peut être intéressant d’envisager une fiducie offshore :
- Votre valeur nette est-elle suffisamment importante pour attirer un examen juridique indésirable ?
- Vivez-vous dans un État qui ne reconnaît pas les DAPT ?
- Êtes-vous confronté à une responsabilité commerciale, professionnelle ou personnelle importante ?
- Possédez-vous ou envisagez-vous de posséder des actifs en dehors des États-Unis ?
- Êtes-vous exposé à des poursuites judiciaires liées à votre réputation, à une exposition publique ou à des conséquences politiques ?
- Placer vos actifs hors de portée des décisions de justice américaines vous apporterait-il des avantages significatifs ?
- La confidentialité financière est-elle une priorité pour vous et votre famille ?
- Êtes-vous à l’aise avec des rapports supplémentaires si cela conduit à une protection plus renforcée ?
- Voulez-vous qu’il soit coûteux et difficile pour un créancier de tenter une réclamation ?
- Une structure qui reste efficace dans des environnements juridiques ou politiques imprévisibles vous serait-elle bénéfique ?
Dans tous les cas, travaillez avec des professionnels expérimentés en fiducie et en fiscalité pour concevoir, mettre en œuvre et maintenir un plan aligné sur vos objectifs plus larges en matière de patrimoine, de succession et de famille.
Cet article a été écrit et présente les points de vue de notre conseiller collaborateur, et non de la rédaction de Kiplinger. Vous pouvez vérifier les dossiers des conseillers auprès du SECONDE ou avec FINRA.
